「工银瑞信货币基金」熊:对实际控制人适用“表见代理”应当谨慎

股票资讯  2021-04-13 21:02:00

在与实际控制人、大股东、董事谈合作或签订协议时,需要区分是代表自己还是代表上市公司。

近日,华昌达与武汉国创的贷款纠纷引起市场关注。笔者认为,要切实保护上市公司和广大中小股东的合法权益。

自2017年11月以来,华昌达陆续披露了多起债务纠纷诉讼,披露原实际控制人严华涉嫌伪造上市公司公章、董事会决议和法定代表人印章骗取贷款,披露金额超过6亿元。2017年12月5日,严华“出走”出国,留下一堆贷款纠纷和债权人向华昌达主张债权。

华昌达与武汉国创之争就是一例。武汉国创与华昌达签订借款合同及补充协议,约定华昌达向其借款2亿元,严华对上述借款承担连带责任保证。另一个案例是华昌达与北京华夏恒基的纠纷,其中上市公司为借款人,闫华为担保人。另外,还有很多情况。

严华每次冒领贷款的作案手法基本相同。据现任董事长陈泽介绍,这些贷款中的上市公司公章都是假的,但法院的判决结果却大相径庭。此前,华夏恒基起诉华昌达为原告,要求华昌达支付5000万元本息。近日,北京市第三中级人民法院驳回了华夏恒基的全部诉讼请求。

但在武汉国创与华昌达签订的贷款诉讼中,湖北省高级法院判决华昌达向湖北天干偿还贷款本息及罚息(武汉国创债权转让给湖北天干)。法院认为,严华在签订借款合同时是公司的第一大股东和董事长,负责公司的对外融资业务。武汉国创基于其身份有理由相信其有权办理贷款业务,并构成了表见代理。

所谓表见代理,合同法第四十九条规定,行为人没有代理权、代理权终止后超越代理权或者以被代理人名义订立合同,对方有理由相信行为人有代理权的,代理行为有效。如何适用表见代理制度?最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷若干问题的指导意见》规定,表见代理制度要求相对人主观上善意且不失地相信行为人具有代理权;如果合同的另一方主张通过表见代理构成代理,则应承担举证责任。他不仅要证明有合同、公章、印章等客观的代理要件,还要证明自己的善意,相信行为人有代理权。

具体到本案,武汉国创(相对人)是否属于“相信燕华有权代表华昌达而不吃亏”?经司法鉴定,认定武汉国创提交的借款合同及其他相关文件上加盖的华昌达公章及法定代表人印章与工商部门备案的华昌达印章不符。目前,华昌达在公告中对法院的判决表示强烈不满,表示将立即就此案向最高人民法院提起诉讼,投资中心建议华昌达向社会收集一切能够还原事件真相的证据材料和相关信息。

笔者认为,在对a股上市公司实际控制人适用表见代理制度时,应极其谨慎,否则可能会为a股市场打开潘多拉魔盒,后果极其可怕。实际控制人、大股东、董事长私自刻假公章,以上市公司名义借钱,然后变成自己的。如果任意适用表见代理制度,债权人(对应方)可以不负责任、毫不犹豫地信任实际控制人,认为实际控制人在任何情况下都有代表上市公司的权利是理所当然的,与实际控制人签订协议就是与上市公司签订协议。出了问题,他们可以向上市公司讨债,上市公司和小股东的财产根本得不到保障。

目前,a股市场上市公司实际控制人掏空上市公司的手段是千变万化的。要防止空心化,一方面要完善内部控制制度,加强对实际控制人的有效约束;另一方面,社会各方面的主体都需要警惕。在与上市公司实际控制人、大股东、董事谈合作或签订协议时,需要区分他们是代表自己还是代表上市公司。如果他们代表上市公司,各种市场主体都应该履行合理谨慎的义务,看看他们是否能够真正代表上市公司。检查当事人提供的上市公司公章与工商部门备案的印章是否一致是必不可少的环节。


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